Минфин РФ: Письмо № 03-03-06/1/65727 от 13.09.2018

Опцион и опционный договор

Опцион на заключение договора

В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).

Как видно из приведенной нормы, лицо, которому предоставлен опцион на заключение договора, не обязано заключать такой договор, но имеет такое право, заявив об акцепте оферты. За это право и вносится плата или иное встречное предоставление по соглашению о предоставлении опциона. С другой стороны, лицо, предоставившее опцион, обязано заключить договор с контрагентом, заявившем об акцепте, однако требовать от него заключения этого договора оно не вправе (см. также постановление АС Волго-Вятского округа от 23.09.2021 N Ф01-2658/15).

Особенности отдельных видов опционов на заключение договора могут быть установлены законом (п. 8 ст. 429.2 ГК РФ).

Форма и существенные условия опциона

Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ). Например, в случае, когда в расписке о получении денежных средств, уплаченных за предоставление опциона, содержались все существенные условия будущего договора, суд сделал вывод о том, что между сторонами возникли отношения, вытекающие из соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (см. определение Мосгорсуда от 20.10.2021 N 33-43404/2021). При отсутствии в соглашении существенных условий подлежащего заключению договора, оно является незаключенным (см., например, постановление АС Московского округа от 19.02.2021 N Ф05-292/19). Также существенными условиями соглашения о предоставлении опциона на заключение договора, как и любого другого договора, являются те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению (п. 5 ст. 429.2 ГК РФ). Например, абз. 4-6 п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ предусмотрено, что сделка во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе, соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта. При отсутствии нотариального заверения опцион является ничтожной сделкой (см., например, решения АС Республики Башкортостан от 30.05.2021 N А07-27369/2021, АС Пермского края от 06.05.2021 N А50-28895/2021).

Государственная регистрация опциона на заключение договора, подлежащего государственной регистрации, не требуется, поскольку условие о государственной регистрации договора не является элементом его формы.

Опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения (п. 6 ст. 429.2 ГК РФ).

Акцепт безотзывной оферты, предусмотренной опционом

Акцепт безотзывной оферты должен быть произведен в срок, предусмотренный опционом. Если опцион такого срока не предусматривает, то он согласно п. 2 ст. 429.2 ГК РФ считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.

Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).

Такое условие может быть отлагательным (п. 1 ст. 157 ГК РФ) или отменительным (п. 2 ст. 157 ГК РФ). Например, опционом может быть предусмотрено, что право на заключение договора аренды возникает при наступлении следующих условий: формирование земельного участка и постановка его на государственный кадастровый учет, государственная регистрация права собственности на земельный участок (отлагательные условия) (см. постановление АС Московского округа от 04.03.2021 N Ф05-1134/19). Для опциона на заключение договора купли-продажи долей в уставном капитале ООО отлагательным условием может выступать приобретение предполагаемым покупателем определенной доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (см., например, решение АС г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.12.2020 N А56-11102/2020). Опционом может быть предусмотрено отменительное условие, при наступлении которого действие безотзывной оферты прекращается (например, в решении АС Республики Башкортостан от 30.05.2021 N А07-27369/2021 таким условием назван переход прав на долю в уставном капитале ООО).

Плата за предоставление опциона

Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).

Иными словами, соглашение о предоставлении опциона по общему правилу является возмездным. Если этим соглашением не предусмотрен размер платы за предоставление опциона, но и не указано на безвозмездность договора, цена договора должна определяться по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ. Исходя из буквального толкования п. 1 ст. 429.2 ГК РФ, можно сделать вывод о том, что коммерческие организации вправе заключить безвозмездное соглашение о предоставлении опциона, и к таким отношениями не должен применяться запрет, установленный п. 1 ст. 575 ГК РФ.

Пунктом 3 ст. 429 ГК РФ установлено общее правило, в соответствии с которым платеж по опциону не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, если не будет заявлено об акцепте (см., например, определения Мосгорсуда от 12.03.2021 N 33-10628/2021, от 20.10.2021 N 33-43404/2021). Это правило может быть изменено соглашением сторон, в частности, может быть предусмотрено, что плата за предоставление опциона возвращается при определенных условиях (см., например, постановление АС Поволжского округа от 17.09.2021 N Ф06-51194/19).

Во избежание споров необходимо четко формулировать условие опциона об оплате и о правовой природе платежа. Например, в постановлении АС Московского округа от 08.10.2020 N Ф05-14908/20 суд принял решение о взыскании платежа, внесенного по соглашению об опционе, поскольку в соглашении было прямо указано, что этот авансовый платеж не засчитывается в счёт каких-либо платежей по соглашению, не является платой за предоставление опциона, а подлежит возврату по окончании срока реализации опциона.

Уступка прав по опциону

Права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа (п. 7 ст. 429.2 ГК РФ, п. 11 постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2021 N 49 “О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора”).

Соотношение опциона и предварительного договора

И опцион, и предварительный договор регулируют отношения сторон, касающиеся заключения договора в будущем. Однако между этими правовыми конструкциями имеются существенные различия.

Во-первых, от предварительного договора опцион на заключение договора отличается тем, что держатель опциона не обязан заключать договор, предусмотренный условиями оферты, а лишь имеет такое право, тогда как обе стороны предварительного договора обязаны заключить основной договор, предусмотренный его условиями.

Во-вторых, в отличие от предварительного договора, опцион по общему правилу является возмездным и предусматривает плату за предоставление опциона на заключение договора (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). Как справедливо указано в постановлении АС Северо-Кавказского округа от 12.02.2020 N Ф08-12675/19, по смыслу ст. 429 ГК РФ лица, заключившие предварительный договор, имеют единственную обязанность – заключить в будущем основной договор и право требовать от другой стороны его заключения; правовая природа предварительных договоренностей с точки зрения их самостоятельного значения не предполагает возникновения обязательственных отношений имущественного характера.

В-третьих, опцион должен содержать все существенные условия договора, который может быть заключен во исполнения соглашения о предоставлении опциона (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ), тогда как в предварительном договоре указывается предмет и условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора (ст. 429 ГК РФ) (см., например, постановление Пятнадцатого ААС от 01.10.2021 N 15АП-16003/19).

В-четвертых, конструкция предварительного договора предполагает заключение основного договора, тогда как в случае наличия соглашения о предоставлении опциона на заключение договора, для заключения этого договора требуется лишь акцепт безотзывной оферты (см., например, постановление Пятнадцатого ААС от 01.10.2021 N 15АП-16003/19).

Опционный договор

По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ).

В отличие от опциона, при наличии опционного договора не требуется заключения в будущем нового договора, акцепта оферты; опционный договор сам по себе порождает правоотношения сторон. Для исполнения опционного договора одной из сторон необходимо в установленный договором срок заявить требование о совершении действий, предусмотренных его условиями.

Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении указанных в договоре обстоятельств (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ). Законом не установлено требований к тому, какие это могут быть обстоятельства. Например, в постановлении Первого ААС от 08.10.2021 N 01АП-5826/18 в качестве такого условия опционного договора, по которому приобретаются акции, названо исполнение акционерным обществом своих финансовых обязательств перед банком по полному погашению задолженности по кредитным договорам.

Особенности отдельных видов опционных договоров могут быть установлены законом или в установленном им порядке (п. 4 ст. 429.3 ГК РФ).

Форма и существенные условия опционного договора

Закон не устанавливает специальных требований к форме опционного договора. Представляется, что она должна определяться теми нормами, которые регулируют форму договора определенного вида. Например, опционный договор поставки должен быть заключен в письменной форме (ст. 506, п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Существенным условием опционного договора, прежде всего, является его предмет (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В судебной практике высказывается позиция, в соответствии с которой существенным условием опционного договора также является срок, в течение которого управомоченная сторона вправе потребовать от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ, см., например, постановления Девятого ААС от 31.07.2020 N 09АП-12598/20, АС Московского округа от 06.06.2021 N Ф05-11409/17). Кроме того, существенными являются условия, которые названы в качестве таковых для договора определенного вида. Например, опционный договор купли-продажи должен содержать условие о наименовании и количестве товара (ст. 506, п. 3 ст. 455 ГК РФ). Также существенными условиями опционного договора, как и любого другого договора, являются те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Условие об опционной премии не является существенным условием опционного договора (см. постановление Девятого ААС от 31.07.2020 N 09АП-12598/20).

Платеж по опционному договору

Опционный договор по общему правилу является возмездным. За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон (п. 2 ст. 429.3 ГК РФ). При прекращении опционного договора этот платеж возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором (п. 3 ст. 429.3 ГК РФ, см., например, определение Пятого КСОЮ от 02.12.2020 N 8Г-6209/2020[88-6411/2020]). Как и в случае с опционом, возможно заключение безвозмездного опционного договора коммерческими организациями.

В судебной практике распространена позиция, в соответствии с которой если опционный договор заключен с потребителем, на него распространяются требования Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-I “О защите прав потребителей” (далее – Закон N 2300-I), следовательно, условие о невозможности возврата платежа по опционному договору является недействительным на основании п. 1 ст. 16 Закона N 2300-I (см., например, постановление Восемнадцатого ААС от 10.12.2021 N 18АП-15786/19, определения Восьмого КСОЮ от 07.04.2020 N 8Г-3770/2020[88-7083/2020], Четвертого КСОЮ от 09.02.2021 N 8Г-32749/2020[88-4250/2021-(88-31613/2020)], Магаданского облсуда от 06.08.2021 N 33-494/2021). Однако имеются судебные решения, в которых демонстрируется иной подход, в частности, указывается, что нормы, регулирующие опционные договоры, являются специальными по отношению к законодательству о защите прав потребителей (постановления Девятого ААС от 26.07.2021 N 09АП-32896/18, от 13.09.2021 N 09АП-40764/18), правовая природа опционного платежа отлична от платы за оказание услуг (определение ВС Республики Бурятия от 22.07.2021 N 33-2687/2021).

Соотношение опционного договора и предварительного договора

В судебной практике распространена позиция о том, что опционный договор относится к одной из разновидностей предварительного договора (см., например, постановления Десятого ААС от 24.07.2021 N 10АП-7953/18, Десятого ААС от 29.06.2021 N 10АП-3796/18, АС Московского округа от 16.08.2021 N Ф05-11409/17, Семнадцатого ААС от 28.12.2020 N 17АП-13721/20, определение Мосгорсуда суда от 22.01.2021 N 33-2681/2021). Однако, как представляется, между этими правовыми конструкциями имеются различия.

Во-первых, в отличие от предварительного договора, опционный договор по общему правилу является возмездным договором, по которому вносится плата за право заявить требование, предусмотренное его условиями (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ), тогда как конструкция предварительного договора сама по себе не предполагает имущественных обязательств.

Во-вторых, конструкция предварительного договора предполагает заключение основного договора, тогда как при наличии опционного договора достаточно заявления требования о его исполнении.

Сходство и различия опциона и опционного договора

Для наглядности сходство и различия опциона и опционного договора кратко представим в виде сравнительной таблицы.